Proceso de invalidación: Super de Pensiones pide al SII informar sobre goodwill de AFP

La Superintendencia de Pensiones (SP) ofició al Servicio de Impuestos Internos (SII) solicitándole informar sobre los regímenes tributarios aplicables a las fusiones entre dos AFP y entre una administradora de fondos de pensiones y una sociedad anónima común. Asimismo, el ente regulador le pidió al SII reportar acerca de los efectos que, en materia de recaudación fiscal, implican ambas opciones.

El documento es parte del expediente del proceso de invalidación de las fusiones de las AFP Cuprum con Argentum y Provida con Acquisition -al que accedió La Tercera-, que lleva adelante la SP por instrucción de la Contraloría General de la República (CGR). Tales operaciones derivaron en beneficios tributarios, o goodwill, por unos US$ 130 millones para Principal Financial Group, dueña de las dos primeras, y de cerca de US$ 288 millones para Metlife, propietaria de las gestoras involucradas en la segunda fusión mencionada.

"En el marco de los procesos de invalidación señalados en el antecedente y que lleva adelante esta Superintendencia, solicito a usted se sirva informar (…) los siguientes aspectos relacionados con la legislación aplicable al proceso de fusión de dos sociedades anónimas, con especial énfasis en cuanto a los efectos de dicho régimen en materia de recaudación fiscal", dice el oficio.

Al precisar, señala que la información requerida es sobre el régimen aplicable al goodwill que pueda surgir de la fusión entre dos AFP, que se hubiese perfeccionado antes del 31 de diciembre de 2015. También pide reportar "diferencias, si las hubiere, con el régimen tributario aplicable al goodwill que pudiera producirse como resultado de una fusión entre una AFP y una sociedad anónima" común.

Entre las múltiples derivadas del caso, el director del SII, Fernando Barraza, ha dicho que la entidad estaba revisando los efectos tributarios de esas operaciones. El goodwill, con el cual es posible diferir el pago de impuestos en 10 años, fue declarado en los dos casos en 2015 y la primera cuota se hizo efectiva este año.

Si bien los resultados de la fiscalización efectuada por el SII se desconocen hasta ahora, conocedores del proceso afirmaron que la entidad no ha presentado objeciones.

La fusión de Cuprum-Argentum generó una Comisión Investigadora en la Cámara de Diputados. También, un polémico cruce de oficios entre la renunciada superintendenta de Pensiones, Tamara Agnic, quien visó la operación, y la ministra del Trabajo, Ximena Rincón. Aunque la secretaria de Estado le pidió abstenerse de aprobar operaciones similares, la SP, aún comandada por Agnic, dio el permiso para la de Provida y Acquisition. En marzo de este año, una resolución de la misma Superintendencia, ya liderada por Osvaldo Macías, evacuó una resolución en la que declaró improcedente anular las dos fusiones. Luego, la CGR revisó el caso y le instruyó al ente regulador el mencionado proceso de invalidación. Macías se abstuvo de ver el procedimiento, debido a que ya se había pronunciado en marzo.

¿Sin vuelta atrás?

En el proceso de invalidación -cuyo resultado puede ser, o no, la anulación-, las dos AFP han presentado sus descargos. En términos generales, ambas insisten en que obraron siguiendo las instrucciones impartidas por la SP.

Al mando de Agnic, la entidad les indicó a Principal y Metlife que, para fusionarse con Cuprum y Provida, en cada caso, debían constituirse en AFP. En la interpretación que se hizo de la ley, una AFP sólo podría combinarse con una igual. Fue el origen de Argentum y Acquisition.

"Existían al menos dos vías para concretar la fusión de Cuprum, que producían la misma estructura final y que, por lo demás, generaban el mismo goodwill tributario", señala esa AFP en su texto de descargos, de 30 páginas. En otro pasaje, argumenta que la invalidación resulta "improcedente" porque la fusión ha desplegado efectos y derechos no sólo para Cuprum y Principal, sino también para afiliados y accionistas, entre otros.

"No es posible volver al pasado", agrega. Precisa que desde que hizo efectiva la fusión, se han celebrado muchos contratos "para sí y en representación de los fondos de pensiones". Ejemplifica que de enero 2015 a junio de este año las inversiones en representación de los fondos suman unos "US$ 200 mil millones".

De declarar la invalidación, "se ocasionaría un daño inconmensurable no sólo a Cuprum y Principal, sino también a sus afiliados", dice.

Provida consigna, en esa línea, que los hechos vinculados a la operación "configuran una situación jurídica perfeccionada y consolidada, imposible de reversar".

"Acquisition y Provida iniciaron este procedimiento por razones de reorganización interna del grupo Metlife y para ejercer el legítimo derecho de aprovechar el beneficio tributario", añade.

Con todo, expone que los cuestionamientos de la Contraloría, que motivaron la instrucción del proceso, "no son efectivos y, en cualquier caso, no generan perjuicio alguno ni tienen relevancia suficiente para invalidar los actos administrativos".

Consultada por el proceso de invalidación, la SP afirmó que sólo se referirá cuando exista una resolución.